Регулирование венчурного инвестирования в России

Многих инвесторов привлекают именно венчурные инвестиции, поскольку «отдача» от вложения средств в инновационные и высокотехнологичные проекты зачастую многократно превышает вложенный капитал. Нередко приводится пример с ростом капитализации компании Apple: инвестировав в 2004 году 5 долларов США, в 2015 году инвестор получал уже 115-130 долларов США. Как видно на данном примере, возможен более чем двадцатикратный рост за одиннадцать лет.

Тем не менее, при осуществлении своей деятельности инвестор должен быть уверен, что право (закон, если хотите) предоставляет ему действительные гарантии, а правоприменительная практика демонстрирует эффективное обеспечение его прав и, в случае нарушения, предоставляет надлежащую правовую защиту.

В данной статье мы расскажем, что такое венчурное инвестирование и как оно регулируется в России, а также отметим его некоторые правовые особенности.

Содержание:

1. Что представляют собой венчурные инвестиции

2. Что понимается под инновационной и высокотехнологичной деятельностью

3. Как осуществляется венчурное инвестирование

4. Особенности налогообложения при венчурном инвестировании

Что представляют собой венчурные инвестиции

Венчурное инвестирование представляет собой разновидность предпринимательской деятельности инвесторов по приобретению акций (долей) в уставных капиталах юридических лиц, осуществляющих высокотехнологичную и инновационную деятельность на ранней стадии инновационных проектов, которая направлена на систематическое извлечение прибыли от последующей продажи указанных акций (долей), характеризуемая высокими рисками и долгосрочностью возврата вложений.

В среде венчурных инвестиций довольно много, на первый взгляд, незнакомых названий и терминов. Так, нередко индивидуальные венчурные инвесторы именуются бизнес-ангелами. Коллективные венчурные инвесторы представлены венчурными инвестиционными фондами. Компании же, получающие венчурные инвестиции, определяются также как стартапы (от англ. “to start up” – запускать, создавать новое).

Другим инструментом для привлечения инвестиций в секторы инноваций и высоких технологий является краудфандинг (от англ. “crowd” – массовость и “funding” – финансирование). Краудфандинг представляет собой способ привлечения денежных средств с помощью специальных площадок в сети Интернет для реализации проектов различной направленности. При этом, поскольку средства привлекаются через открытые площадки в сети Интернет, это наделяет краудфиандинг двумя интересными чертами: участвовать в краудфандинге может практически кто угодно (по сути, неограниченное число лиц) и любыми средствами, а также некоторые «инвесторы» в рамках краудфандинга могут делать это с целью поддержания самого проекта как идеи без цели получения финансовой выгоды.

Как видно, экономические модели традиционного венчурного инвестирования и краудфандинга имеют некоторые отличия. Так, и в венчурном инвестировании, и в краудфандинге инвесторами могут являться как физические, так и юридические лица, однако, отличается характер их привлечения: в венчурном инвестировании – закрытый, в краудфандинге – публичный, общедоступный. Кроме того, краудфандинг, в отличие от венчурного инвестирования, позволяет привлекать средства не только для реализации высокотехнологичных и инновационных проектов, но и, к примеру, творческих проектов и проектов социальной направленности.

Деятельность по венчурному инвестированию могут осуществлять как профессиональные (прежде всего, брокеры либо дилеры), так и непрофессиональные участники рынка. В настоящее время, действующие нормативные правовые акты не устанавливают каких-либо обязательных требований к венчурным инвесторам. То есть, осуществлять венчурные инвестиции могут любые субъекты гражданского права.

Что понимается под инновационной и высокотехнологичной деятельностью

Понятия «инновационная деятельность» и «высокотехнологичная деятельность» имеют разную степень отражения (и соответственно, определённости) в российском законодательстве. Федеральный закон «О науке и государственной научно-технической политике» позволяет определить инновационную деятельность через дефиниции инновации и инновационного проекта. В соответствии с положениями указанного федерального закона, инновации – введенный в употребление новый или значительно улучшенный продукт (товар, услуга) или процесс, новый метод продаж или новый организационный метод в деловой практике, организации рабочих мест или во внешних связях; инновационный проект – комплекс мероприятий по осуществлению инноваций, направленных на достижение экономического эффекта, в том числе и коммерциализация. Соответственно, инновационной деятельностью является деятельность по реализации инновационных проектов.

Понятие же «высокотехнологичная деятельность» в нормативных правовых актах отсутствует. Однако, такую деятельность допустимо определять в качестве одной из разновидностей инновационной деятельности с учётом того, что термин «высокотехнологичный» часто заменяется термином «наукоёмкий» (в контексте деятельности отраслей, которая осуществляется с использованием последних достижений науки и техники).

Как осуществляется венчурное инвестирование

В ходе венчурного инвестирования инвестор заключает целый ряд сделок, что может вызвать вопрос об их квалификации как единой сделки либо как совокупности различных и самостоятельных сделок.

Как бы то ни было, непосредственно венчурное инвестирование выражается в том, что инвестор осуществляет вложение денежных средств в уставный капитал инновационной компании, получая взамен долю (акции) и соответствующие такой доле права (прежде всего, права на участие в управлении делами компании и распределении прибыли от ее деятельности). В российской практике, если объектом инвестирования является общество с ограниченной ответственностью (ООО), используется конструкция увеличения уставного капитала общества за счет вклада третьего лица, принимаемого в общество (статья 19 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а если объектом инвестирования является акционерное общество, применяется конструкция размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки (статьи 28 и 39 федерального закона «Об акционерных обществах»).

В указанных случаях инвестор вправе приобрести долю (акции) по стоимости, превышающей номинальную, и в обоих случаях инвестированные средства, в том числе часть, превышающая вклад в уставный капитал общества, не будут учитываться в качестве дохода при формировании налоговой базы соответствующего общества.

Для заключения описанной инвестиционной сделки, общему собранию общества необходимо принять решение об увеличении уставного капитала: в обществе с ограниченной ответственностью – за счет вклада третьего лица, а в акционерном обществе – за счет размещения дополнительных акций. Очевидно, что при этом меняется соотношение долей у действующих участников общества; во избежание, своего рода, дискриминации законодательно установлены механизмы, защищающие права участников (акционеров) при увеличении уставного капитала и принятии в общество новых участников.

В обществах с ограниченной ответственностью права участников обеспечиваются необходимостью единогласного одобрения увеличения уставного капитала за счет вклада третьего лица. Даже в случае, когда инвестор уже является участником общества, решение все равно должно быть принято единогласно, кроме случаев, когда доли участников увеличиваются пропорционально их дополнительным вкладам. Кроме того, решение об увеличении уставного капитала подлежит нотариальному заверению и регистрируется налоговым органом (как изменение устава общества).

В акционерных обществах действует иной механизм обеспечения прав членов: акционеры, голосовавшие против решения об увеличении уставного капитала путем размещения акций по закрытой подписке или вовсе не участвовавшие в голосовании, пользуются преимущественным правом на приобретение дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Такое регулирование представляется более подходящим, поскольку не позволяет участникам, имеющим небольшое количество акций, заблокировать вступление инвестора в общество (корпоративный шантаж).

Большую практическую сложность при заключении венчурной сделки представляет оценка, то есть определение соотношения между размером вклада инвестора и номинальной стоимостью доли (акций), которую он в результате получит. Традиционные способы оценки неприменимы к инновационным компаниям, в результате чего цена венчурной сделки может быть определена лишь приблизительно, причем на ранних стадиях погрешность доходит до десятков процентов. Для снижения такой неопределенности в качестве условия венчурной сделки может быть включено правило о будущей переоценке венчурной сделки и соответствующей корректировке доли (акций) инвестора. При поэтапном финансировании также применяется условие о корректировке будущих инвестиционных траншей в зависимости от показателей, достигнутых инновационной компанией. Наконец, существуют и такие формы венчурных сделок, при которых проведение оценки ставится под отлагательное (наступающее в будущем) условие. К таковым следует относить, например, сделки конвертируемого займа, осуществляемые в отношении неопределенной доли (количества акций), а уточнение предмета сделки происходит впоследствии на основании реальных показателей развития компании.

В отличие от венчурного инвестирования, действующая в Российской Федерации модель краудфандинга представляет собой частный случай договора дарения либо пожертвования. Необходимо, однако, отметить, что такая модель краудфандинга не используется для целей инвестирования. Краудфандинг как способ осуществления инвестиционной деятельности реализуется либо в форме крауд-лендинга (lending model), либо крауд-инвестинга (equity model). Модель кредитования, или крауд-лендинг, обладает признаками займа и предполагает, что реципиенты (получатели) привлекают денежные средства на временной основе, а кредиторы, в зависимости от условий договора, имеют право только на возврат этой суммы либо и на возврат суммы, и на начисленные на нее проценты. Крауд-инвестинг же предполагает передачу инвестору право на участие в управлении юридическим лицом, создаваемым в результате краудфандинга, а также право на распределение прибыли от осуществления данной организацией своей деятельности, причем такие права удостоверяются ценными бумагами (акциями).

Особенности налогообложения при венчурном инвестировании

Налогообложение выступает в качестве одного из правовых средств стимулирования венчурных инвестиций.

Одним из вариантов развития национальной инновационной системы, стимулирования и поддержки развития рынка инноваций, наукоемкой продукции является предоставление налоговых льгот. Президент Российской Федерации поручил Правительству Российской Федерации разработать перечень налоговых льгот для стимулирования частных инвесторов, которые инвестируют в стартапы на ранних стадиях развития. В настоящее время такой перечень до сих пор не определен.

Тем не менее, на данный момент уже существуют некоторые виды налоговых льгот, направленных на стимулирование внедрения налогоплательщиком технологических инноваций:

• при осуществлении расходов на НИОКР включение их в состав прочих расходов с применением коэффициента 1,5;
• применение инвестиционного налогового вычета;
• применение специального коэффициента для основных средств, используемых для осуществления научно-технической деятельности (не выше 3);
• применение повышенного коэффициента (не более 2) к норме амортизации основного технологического оборудования, если оно относится к наилучшим доступным технологиям (НДТ). Перечень такого оборудования определен Правительством Российской Федерации.

В течение последних нескольких лет российское право претерпело изменения, в целом, достаточные для того, чтобы сделать венчурное инвестирование более привлекательным способом получения прибыли для большего числа потенциальных участников инновационного и высокотехнологичного рынков. Это выражается, прежде всего, в формировании института корпоративного договора, обеспечивающего эффективную защиту прав и венчурного инвестора, и остальных участников инвестируемой компании-стартапа.

Вместе с тем, необходимо отметить и некоторые недостатки в правовом регулировании венчурного инвестирования. В первую очередь, это касается защиты прав краудфандинговых инвесторов. Отсутствует специальное регулирование, гарантии, обеспечивающие эффективную реализацию принадлежащих им прав. Фактически, на сегодняшний день, единственным средством защиты нарушенных прав краудфандингового инвестора является судебное разбирательство по спорам о защите прав потребителей, однако ввиду специфики краудфандинговых отношений (лицо, привлекающее денежные средства, не передает конкретному инвестору вещь в собственность, не выполняет для него работы и не оказывает ему услуги), такая модель в Российской Федерации является нереализуемой. Инвесторам остаётся лишь возможность разбирательства в арбитражном суде в рамках корпоративных споров. Кроме того, требует совершенствования и налоговое законодательство в части предоставления льгот при инвестировании в высокотехнологичную отрасль рынка.

Наконец, могут быть применены и некоторые организационные меры. Так, например, для привлечения широкого круга инвесторов в силах государства по примеру организатора торговли на рынке ценных бумаг и производных финансовых инструментов создать электронную биржу стартапов, на которой каждый частный инвестор мог бы ознакомиться с высокотехнологичным стартапом и принять решение о возможности инвестирования в такую компанию.

В итоге, следует отметить, что правовое регулирование Российской Федерации в большей степени отвечает вызовам в области инновационной деятельности и, как следствие, способствует увеличению оборота средств, развитию национальной экономики в целом.