Правовой Due Diligence практически и законодательно

Due Diligence применительно к компаниям – дословно, «должная добросовестность» - процесс формирования экспертной, объективной оценки о положении дел в компании, рассматриваемой в качестве инвестиционного объекта. В ходе исследования осуществляется независимая оценка инвестиционных рисков, посредством комплексного анализа экономических перспектив компании и ее позиций на рынке.

Комплексное исследование деятельности компании

Процедура Due Diligence (Due Dil), как правило, предваряет изменения в учредительных документах юридического лица: приобретение бизнес-структуры, выкуп доли, поглощение или слияние компаний. В таких случаях в проведении Due Dil наиболее заинтересован инвестор. Однако Due Dil может быть инициирован и для урегулирования проблем, относящихся только к внутренним интересам компании. Например, при разрешении споров в сфере трудового права или судебных тяжб по налоговым отчислениям.

Исследования Due Diligence проводятся комплексно по нескольким направлениям. В ходе процедуры анализируется бухгалтерская отчетность, вырабатывается инвестиционная стратегия, рассчитывается предполагаемый доход, определяются юридические риски.

Основные направления проводимого Due Diligence:

1. С целью определения подлинного экономического положения компании проводится аудит. Анализируется финансовая отчетность за последние несколько лет, проверяются основные средства и.т.д. По завершению работ формируется отчет, в котором, помимо указанных недостатков, прогнозируются финансовые риски и предлагаются меры по их минимизации.
2. Комплексная правовая экспертиза, в ходе которой проводится анализ правоустанавливающей документации (учредительной; на недвижимое и движимое имущество), соглашений с партнерами, кредиторские договоры, право на фирменный знак и.т.д.
3. Инвестиционный анализ проводится для определения инвестиционной стратегии, и расчета предполагаемого дохода. В ходе исследований определяется рыночная стоимость компании, рассчитываются коэффициенты деловой активности. Изучается рыночная конъюнктура для определения реальной конкурентоспособности продукции компании.

Это основные направления Due Diligence, при этом не обязательно проводить исследования по всем из них. Нередко экспертная оценка затрагивает только один аспект деятельности компании: юридическую, финансовуюили инвестиционную – это зависит от целей, преследуемых проверкой и статуса компании на рынке. Если компания относится к крупному или среднему бизнесу, могут понадобиться и дополнительные исследования, например, в экологической или сельскохозяйственной сферах. В небольших фирмах, как правило, обходятся проверкой конкретного отдела.

По итогам Due Diligence, заказчик получает комплексное, непредвзятое экспертное заключение о бизнес-структуре. Проводить Due Dil могут не только сторонние специалисты, но и работники компании, деятельность которой необходимо исследовать. В этом случае руководитель решивший провести анализ деятельности компании берет всю полноту ответственности на себя, ведь по сути, специалисты, юридического или любого другого отдела будут проверять свою собственную деятельность.

Процедура Due Diligence и закон

В российском законодательстве не регламентировано понятие Due Diligence, однако, проверка на «должную добросовестность» широко распространена в отечественной бизнес-среде. Нередко под этим понятием кроется обычный налоговый или правовой аудит, а, соответственно, заключаемые договоры будут регулироваться конкретными законодательными актами Российской Федерации, в частности, федеральным законом от 30 декабря 2008 года №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» и Гражданским кодексом РФ.

В случае проведения исследований сторонними экспертами, автоматически встает вопрос о соблюдении конфиденциальности информации. Сегодня мы живем в глобальной сети, утечка может произойти самым банальным образом. Конечно, конфиденциальность данных, например, обеспечивается федеральными законами от 29 июля 2004 года №98-ФЗ «О коммерческой тайне» и от 27 июля 2006 года №152-ФЗ «О персональных данных», а ответственность за нарушение действующего законодательства может наступить вплоть до уголовной, но будет нелишним отдельным пунктом регламентировать обязательство по сохранению конфиденциальности и устанавливать размер штрафных санкций за ее передачу третьим лицам. Судебные органы не всегда поддерживают ту сторону по дела, у которой была раскрыта коммерческая тайна:

Фирма, оказывающая услуги в сфере медицины, обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к маркетинговой компании с требованием возместить ущерб в размере 1,2 млн рублей за разглашение конфиденциальной информации и нанесении вреда деловой репутации.

Согласно договору, заключенному между сторонами, одна сторона обязалась изучить перспективы компании на рынке, с последующей реализацией комплекса мероприятия по продвижению продукта.

Суть претензий состояла в комментарии, который на официальном сайте маркетинговой компании оставил ее сотрудник. По мнению истца, в данном комментарии содержались сведения, составляющие конфиденциальную информацию, которая, согласно договору, не могла распространяться в СМИ. В итоге, арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований ввиду отсутствия доказательств, а суды апелляционной и кассационной инстанций оставили решение суда первой инстанции без изменений (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2013 по делу N А40-23492/13, Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2014 N Ф05-1766/2014 по делу N А40-23492/13-138-219).

Современные нюансы

Развитие современных технологий меняет бизнес. Блокчейн, криптовалюта, искусственный интеллект – во всем этом разберется не каждый инвестор, а уж в юридических и финансовых нюансах, в то время, когда законодательно не урегулированы новые вызовы в сфере финансов и экономике, экспертов не так уж и много. В этой связи компании, инвестирующие в стартапы, привлекают для проведения Due Diligence компании, обладающие достаточной компетенцией в этом рыночном сегменте.

Следует понимать, что полноценная процедура Due Diligence не может быть скоротечной. В крупной компании она может занять от нескольких месяцев до нескольких лет.

Необходима помощь эксперта в данном вопросе? Чтобы получить бесплатную консультацию, позвоните по телефону +7 (495) 7-222-800, отправьте запрос на электронную почту - info@praktika.team или напишите нашим специалистам в мессенджеры WhatsApp, Telegram, Viber +7 (903) 7-222-800.