Особенности договора франчайзинга

Под франчайзингом (другие часто используемые наименования – коммерческая концессия и франшиза) понимается разновидность отношений между хозяйствующими субъектами, при которой один участник сделки передает другому на возмездной основе право использовать принадлежащую ему бизнес-модель, технологию, товарный знак или бренд. Первая сторона называется франчайзер (правообладатель), вторая – франчайзи (пользователь).

Основанием для подобных отношений выступает договор франчайзинга (коммерческой концессии). Успешность итогового результата сотрудничества в значительной степени зависит от того, насколько грамотно составлен этот документ. Вопрос правильного оформления франшизы в российских условиях становится еще более актуальным, что объясняется спецификой отечественного законодательства, часто меняющегося и далеко не всегда проработанного.

Правовая база

Франчайзинговая деятельность регламентируется главой 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (Федеральный закон от 26 января 1996 года №14-ФЗ «Гражданский кодекс Российской Федерации» (часть вторая).

К договору франчайзинга также применяются нормы о лицензионном договоре (поскольку, по своей природе эти договоры похожи), если это не противоречит правилам, установленным главой 54 ГК РФ и существу самого договора коммерческой концессии.

Недостаточная урегулированность законом отношений, возникающих из договора франчайзинга, с одной стороны, предоставляет участникам рынка большие возможности, а, с другой, допускает различное толкование положений Гражданского кодекса со стороны налоговых и судебных органов.

Такое положение дел нередко приводит к невозможностиэффективно использовать доступные сторонам рассматриваемого договора средства защиты. Это выступает еще одним аргументом в пользу необходимости серьезного подхода к подготовке и оформлению договора франчайзинга.

Особенности договора коммерческой концессии

Положения гл. 54 ч. 2 ГК РФ не регламентируют форму договора франчайзинга, но предъявляют к содержанию документа некоторые обязательные требования. В их число входят:

• Договор заключается исключительно в письменной форме. Никакие устные договоренности при осуществлении подобных сделок не имеют законной силы и правовых последствий для участников;
• Сторонами договора могут выступать толькокоммерческие организации и индивидуальные предприниматели;
• Франчайзер должен зарегистрировать свой товарный знак в ФИПС (Федеральный институт промышленной собственности);
• Существенным условием договора является величина платы (вознаграждения) за франшизу (обычно она делится на два вида выплат – стартовый платеж и регулярный последующий взнос);
• К обязанностям франчайзера по договору относятся, в частности, информационная поддержка деятельности второй стороны сделки, ее техническое обеспечение, осуществление мероприятий по контролю и проверке качества услуг или товаров;
• Обязанности франчайзи, обычно, составляют необходимость соблюдения требований франчайзера в части стандартов выпускаемой продукции, сохранения коммерческих сведений и т.д.
• Право использования комплекса исключительных прав может быть предоставлено по договору коммерческой концессии может быть предоставлено только в результате государственной регистрации в Роспатенте. Ранее государственной регистрации подлежал сам договор коммерческой концессии.

Разновидности договоров франчайзинга

Ключевое влияние на содержательную часть договора оказывает форма взаимоотношений сторон и вид франчайзинга. В зависимости от количества и качества передаваемых прав различают три формы коммерческой концессии:

• Прямая франшиза. Передаются права для осуществления бизнеса конкретному предприятию для ведения деятельности на ограниченной территории.
• Субфранчайзинг. Основным договором франчайзинга допускается передача прав на использование франшизы от франчайзи третьим лицам в пределах определенного региона.
• Мастер-франшиза. Эксклюзивная передача полного набора прав, в результате которой франчайзи самостоятельно распоряжается франшизой в рамках ограничений, определенных договором.

В зависимости от предмета договора различают пять основных разновидностей франчайзинга:

• Производственный. Франчайзи предоставляется возможность заниматься изготовлением и реализацией фирменных товаров под брендом франчайзера. Нередко в подобной ситуации последний не только передает технологию, но и организует поставку исходного сырья.
• Товарный. Применяется, главным образом, в торговле. Суть сделки заключается в реализации товаров, изготовленных непосредственно франчайзером или под его брендом.
• Сервисный. Предметом договорных отношений выступает оказание услуг, например, в сети парикмахерских или химчисток. Франчайзер предоставляет консультационную и рекламную поддержку, а также организует контроль над качеством предоставляемого сервиса.
• Обратный. Предусматривает передачу франчайзи прав на ведение определенного вида деятельности под торговой маркой франчайзера. Последний предоставляет полный ассортимент товаров, а первый получает за их продажу четко установленный процент.
• Деловой. Франчайзером передается лицензия на конкретный вид деятельности. Она включает подробное описание всех бизнес-процессов. Популярность такого формата сотрудничества объясняется его комплексным характером, выгодным обеим сторонам сделки.

Юридические риски

Невнимательное или непрофессиональное отношение к подготовке и составлению договора франчайзинга нередко оборачивается серьезными проблемами для участников сделки. К числу наиболее частых ошибок следует отнести:

• Отсутствие точного определения комплекса передаваемых прав, выступающего предметом договора. Результатом становится признание соглашения незаключенным, то есть не имеющим никаких правовых последствий (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 января 2013 года по делу №А40-105978/11-134-333);
• Отсутствие указания на возмездный характер договора. В договор франчайзингаобязательно должно быть включено условие о вознаграждении, разовом и/или регулярном, которое франчайзи выплачивает франчайзеру(Приказ Роспатента от 29 декабря 2009 года №186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»);
• Невключение в предмет договора передачи прав на использование товарного знака или соответствующим образом зарегистрированного знака обслуживания, что является основанием для признания сделки ничтожной (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26 августа 2015 N 304-ЭС15-5828 по делу №А45-13334/2014).

Приведенные примеры типичных ошибок с указанием на подзаконные и судебные акты наглядно демонстрируют важность тщательной проработки текста договора франчайзинга. Такой подход к подготовке сделки надежно защитит интересы участников и обеспечит эффективное решение любых спорных ситуаций, возникающих в ходе ее осуществления. 

Вам необходим компетентный юрист в Москве – услуги по сопровождению бизнеса предоставляют эксперты юридического бюро "Практика". Чтобы получить бесплатную консультацию, позвоните по телефону +7 (495) 7-222-800, отправьте запрос на электронную почту - info@praktika.team или напишите нашим специалистам в мессенджеры WhatsApp, Telegram, Viber +7 (903) 7-222-800.