Refusal of the contractor from the contract: reality or myth?

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» 44-ФЗ (далее – 44-ФЗ) достаточно жестко регулирует закупочную деятельность государства, сильно ограничивая свободу договора или, если быть более точным, возможность влияния поставщика (исполнителя) на условия.

Порой, участники закупок, просматривая положения 44-ФЗ, конкретных заявок со стороны заказчиков, условия контрактов, задаются вопросом: а реально ли вообще мне как поставщику в случае чего расторгнуть договор (контракт) с госзаказчиком?

Да, теоретически это возможно, однако, чтобы точно понимать, когда поставщик (исполнитель) реально может «расторгнуть контракт» без негативных последствий, нужно иметь представление о том, когда допускается расторжение контракта (основание расторжения), какие причины закон признаёт достаточными для этого (условия применения), а также какова процедура.

Основания расторжения контракта

Согласно пункту 8 Статьи 95 44-ФЗ расторжение контракта допускается в трёх случаях:

1) когда стороны контракта пришли к совместному решению о том, что дальнейшее взаимодействие по контракту невозможно и расторгли контракт по взаимному согласию (расторжение по соглашению сторон);

2) когда суд в ходе рассмотрения дела пришёл к выводу, что контракт подлежит расторжению и выносит соответствующее решение, удовлетворяя требование о расторжении (по решению суда),

3) и наконец, когда одна из сторон контракта (будь то заказчик или поставщик) принимает решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Именно третий случай – случай одностороннего отказа от исполнения контракта и представляет собой ту самую возможность поставщиков при необходимости постоять за себя и выйти из этих правоотношений. Иногда односторонний отказ неверно называют «односторонним расторжением контракта». Закон предусматривает возможность именно одностороннего отказа от исполнения контракта (то есть отказ от обязательства в рамках договора), который уже, в свою очередь, влечёт расторжение контракта.

Согласно данным Минфина РФ, представленным в «Сводном аналитическом отчете по результатам осуществления мониторинга закупок, товаров, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» по итогам 2019 года»:

За 2019 год было расторгнуто 690 тыс. контрактов на общую сумму более 1,5 трлн рублей. Из них 98% (на сумму 1,3 трлн рублей) было расторгнуто по соглашению сторон, 2% (на сумму 200 млрд рублей) – в одностороннем порядке и 0,13% (на сумму 44 млрд рублей) расторгнуто в судебном порядке.

Условия отказа от исполнения обязательств по контракту

В соответствии с пунктом 19 статьи 95 44-ФЗ «поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта».

Как отмечается судами, антимонопольными органами, а также практиками, данное положение содержит два базовых условия, при соблюдении которых у поставщика (исполнителя) появляется формальная возможность принимать решение об одностороннем отказе от исполнения контракта:

1. наличие в тексте контракта условия о том, что стороны вправе расторгнуть контракт в одностороннем порядке;
2. факт нарушения другой стороной (заказчиком) существенного условия контракта.

В частности, подобные разъяснения содержатся в абзаце 2 пункта 1 Письма ФАС России от 13.09.2018 № ИА/73410/18 «О направлении методических рекомендаций».

Здесь хотелось бы предложить следующее рассуждение: пункт 19 статьи 95 44-ФЗ содержит условие о том, что основания для отказа от исполнения должны быть предусмотрены в Гражданском Кодексе РФ (далее – ГК РФ). Иными словами, поскольку речь идёт о контракте, то есть договоре, то есть о правовой конструкции, подчиняющейся, в том числе, правилам гражданского права (в той степени, в которой это не противоречит положениям 44-ФЗ), то и условия отказа от исполнения обязательств в рамках контракта, будучи не урегулированными 44-ФЗ, содержатся в специальных нормах ГК РФ.

Однако, антимонопольные органы и суды обычно толкуют положение 19 пункта данной статьи таким образом, что основания отказа, соответствующие ГК РФ, должны также содержаться в тексте контракта (хотя такое прочтение пункта 19 статьи 95 44-ФЗ без дополнительных ссылок представляется весьма странным). Обычно, объясняя такое прочтение нормы, суды и ФАС ссылаются на п. 1 ч. 2 статьи 450 ГК РФ, которая допускает расторжение договора по требованию стороны по решению суда (то есть формально несколько иная процедура, нежели отказ от исполнения, влекущий расторжение) «при существенном нарушении условий договора другой стороной». Поскольку ГК РФ также применим к контрактам, в совокупном толковании норм, с точки зрения судов и антимонопольных органов, получается, что соответствующие основания расторжения, предусмотренные ГК РФ, необходимо включить в сам контракт.

Это можно назвать разумным только в контексте огромного количества специальных оснований для расторжения договоров, предусмотренных ГК РФ: поставщик (исполнитель), в конце концов, может запутаться в нормах ГК РФ, но на нарушение положений контракта он так или иначе сослаться сможет.

Так или иначе, для лучшего понимания, ниже приведён ряд таких оснований для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, предусмотренных ГК РФ.

Если суть контракта сводится к приобретению (покупке) госзаказчиком каких-либо товаров (не берём во внимание многочисленные особенности регулирования закупочных процедур в разных отраслях), то существенными условиями в соответствии с параграфом 4 Главы 30 Части 2 ГК РФ, как раз посвящённой поставке товаров для государственных и муниципальных нужд (в частности, ст.ст. 526, 532, 533 ГК РФ) будет своевременная оплата товара, а также возмещение убытков.

Если речь идёт о подряде, то есть о той ситуации, когда исполнитель (подрядчик) обязуется выполнить работу по указанию заказчика, а затем предоставить последнему результат этой работы (или передать права на результат), то в соответствии с нормами Гражданского кодекса (ст.ст. 711, 719, 763, 765, 768 ГК РФ) к существенным условиям также относятся условия о возмещении убытков, своевременной оплате. Кроме того, существенным условием в рамках подряда на практике является совершение заказчиком всех необходимых действий, позволяющих подрядчику выполнить работу. Сюда относится нечинение препятствий при проведении работ, предоставление всех необходимых материалов для работы (если их предоставление возложено на заказчика), получение всех необходимых разрешений, сертификатов, предшествующих выполнению работ и необходимых для этого и т.д.

Процедура одностороннего отказа от исполнения контракта

Процедура одностороннего отказа от исполнения контракта исполнителем довольно детально регламентирована в пунктах 20-23 статьи 95 44-ФЗ. Когда у исполнителя (подрядчика, поставщика) появились основания для одностороннего отказа от исполнения, когда точно соблюдены все условия, позволяющие отказаться от исполнения по контракту в соответствии с законом, сделать остаётся следующее.

1. Исполнитель должен принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. Установленной формы такого решения нет, то есть составляется он произвольно. Мы рекомендуем подробно описать существенные нарушения со стороны заказчика, указать, какие пункты контракта и законов они нарушают, а также по возможности приложить копии документов, подтверждающих изложенное). В этом решении стоит указать на возможность устранения заказчиком допущенных нарушений в течение 10 дней со дня надлежащего уведомления.
2. Далее, Исполнитель не позднее чем через 3 рабочих дня с даты принятия решения об отказе от исполнения должен направить заказчику это решение по почте (заказным письмом с уведомлением о вручении) или телеграммой, или факсом, или электронной почтой (предпочтительный вариант, если, согласно контракту, официальная переписка ведётся в электронной форме), или иным способом, позволяющим зафиксировать получение решения заказчиком (надлежащее уведомление). При этом, датой надлежащего уведомления будет именно дата получения исполнителем (поставщиком, подрядчиком) подтверждения о вручении решения заказчику.
3. Если заказчик не устраняет выявленные нарушения в течение 10 дней со дня надлежащего уведомления, решение исполнителя об одностороннем отказе вступает в силу по истечении этих 10 дней и контракт считается расторгнутым.

Если же вдруг заказчик исправляет допущенные нарушения, то тогда исполнитель (поставщик, подрядчик) обязан отменить своё решение об одностороннем отказе от исполнения и продолжить взаимодействие в рамках контракта.