Why create offshore companies?

«Офшоры» или «офшорные компании» – один из тех загадочных финансовых (или юридических) терминов, которые у всех на слуху, и вроде бы интуитивно понятны. К примеру, многие слышали фразы типа: «вывести через офшоры», «действует через офшоры», «средства ушли в офшоры» и т.п.

В результате, когда люди пытаются «распробовать» его на вкус, почти у каждого складывается впечатление о том, что офшоры – какой-то таинственный финансовый «фрукт» с привкусом теневой экономики, оставляющий на зубах лёгкий налёт незаконной деятельности.

На самом деле, офшоры – штука вполне законная (как правило), а потому довольно приятная, особенно для тех, кто привык есть большими порциями (крупного бизнеса).

Сегодня мы постараемся рассказать вам о том, что же представляют собой офшоры, зачем они нужны, и какие правовые риски связаны с использованием офшоров.

Что такое офшоры?

Само слово офшор (от англ. «Off shore») без какого-либо контекста может буквально переводиться как «вне берега». Ближайшим синонимом к данному словосочетанию является слово, переводящееся как «вне», «за пределами» (англ. «outside»). Соответственно, современный термин «офшор» берёт своё смысловое начало именно в контексте данного буквального понимания (для нас – перевода): что-то, что находится за пределами (за границей).

В настоящее время, данный термин как в литературе, так и на практике понимается неоднозначно. Он может применяться не только к бизнесу, компаниям, корпоративным структурам, но и к семейному, личному капиталу, управлению имуществом посредством офшорных трастов (это трасты, образованные в офшорных юрисдикциях; про трасты рассказываем здесь). Применительно к бизнесу в самом общем виде офшоры можно определить как юрисдикции (страны, территории), в которых бизнесу регистрироваться значительно выгоднее, чем в месте ведения своей деятельности. При этом, традиционное понимание офшоров всегда предполагает определённую финансовую выгоду, заключающуюся в минимизации налогового бремени (или даже в его отсутствии) компании за счёт регистрации в «чужой» юрисдикции.

К примеру, физические лица – налоговые резиденты РФ – основали компанию в России (то есть компания – тоже резидент РФ) и уплачивают обычный налог на прибыль организаций в России – 20%. Однако затем, они начинают задумываться о том, что 20% - это слишком много и решают открыть вместо действующей новую компанию в другой юрисдикции (скажем, Андорра с налоговой ставкой 10%), через которую они будут получать и распределять доходы. При этом, бизнес они всё ещё будут вести в РФ через представительство иностранной компании или через ИП. Таким образом, они значительно уменьшают размер взимаемого налога.

В российском законодательстве термин «офшоры» или «офшорные компании» не используется. Однако, отечественное налоговое законодательство содержит понятие «контролируемой иностранной компании» (КИК), которое, по сути, и определяет офшорные компании в целях налогового законодательства. Соответственно, Глава 3.4. части 1 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) посвящена регулированию офшорных компаний.

В статье 25.13-1. НК РФ прямо приводятся случаи, когда КИК (офшорные компании) освобождаются от налогообложения в соответствии с российским законодательством. Таким образом, законодатель признаёт офшорные организации, под которыми понимаются организации, отвечающие следующим условиям (ст. 25.13 НК РФ):

1) организация не признается налоговым резидентом Российской Федерации;

2) контролирующим лицом организации являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации.

Следовательно, по общему правилу, офшорные организации не являются чем-то незаконным. Однако, в связи с тем, какие гарантии, преимущества предоставляются иностранным компаниям в офшорных зонах (такие как полная конфиденциальность, отсутствие отчётностей, беспрепятственные, не ограниченные денежные переводы), некоторые злоупотребляют данными преимуществами с целью «отмывания» денег, полученных преступным путём, необоснованного ухода от уплаты налогов и т.д. Соответственно, именно с такими недобросовестными действиями, осуществляемыми через офшоры, и борется государство.

Зачем нужны офшоры?

Как уже было сказано, основным преимуществом офшорных организаций (по крайней мере, в контексте налогового права) является уменьшение налогового бремени. Привлекательность той или иной юрисдикции, позволяющей отнести её к офшорам, может также объясняться, помимо снижения налогового бремени:

1) лучшей защитой активов, прав собственности

К примеру, если лицо не уверено в том, что государство, где ведётся бизнес, предоставляет достаточную защиту компаниям на территории такого государства, что компании защищены от рейдерских и иных незаконных захватов, необоснованной экспроприации имущества, лицо переводит все активы (все права на имущество) в другую юрисдикцию.

2) конфиденциальностью участников компаний, конечных бенефициаров, а также конфиденциальностью деятельности

Если лицу необходима конфиденциальность в целях той же защиты активов, избежания излишней огласки и внимания (тех же злоумышленников), оно может разместить свои активы в той юрисдикции, которая не требует от компании раскрытия сведений о бенефициарах или обо всех участниках, оформив её на другое лицо, а само став бенефициаром.

3) отсутствием бюрократических барьеров, характерных для страны ведения деятельности

Популярные офшорные юрисдикции не только предоставляют возможность уплачивать низкий фиксированный или процентный сбор или налог, но они также не требуют полных скрупулёзных отчётностей, аудиторских проверок. Как правило, можно заполнить базовую, весьма простую форму отчётности, задекларировав доход, и этого будет достаточно. Это также позволяет защитить активы и обеспечить конфиденциальность.

4) общим снижением затрат

Зачастую, содержание таких компаний может быть весьма дешёвым (нужно уплачивать сбор, а также платить специальным юридическим фирмам, которые занимаются регистрацией и сопровождением таких фирм небольшую сумму). Однако, в зависимости от размера капитала, сложности корпоративных структур и прочего, оптимальным может оказаться выбор юрисдикции, где содержание офшорной компании может стоить довольно дорого (несколько десятков тысяч долларов в год; это, впрочем, всё равно оказывается выгоднее для фирм с большими оборотами, которые с лихвой покрывают эти издержки за счёт разницы в налогообложении).

5) доступом к иностранным системам гарантий и страхования

6) доступом к юрисдикциям, предоставляющим заёмные средства на наиболее выгодных условиях

Риски, связанные с использованием офшорных компаний

Тем не менее, в мире наблюдается тенденция к ужесточению правил по отношению к офшорным компаниям, поскольку государства понимают, что, с одной стороны, недополучают значительную часть бюджета. Так, согласно исследованиям Национального Бюро Экономических Исследований США, если национальный доход РФ в 2015 году равнялся 81 трлн. руб., то в офшорах сумма денежных средств российского происхождения достигала 60 трлн. руб. И подобная ситуация складывается не только в России; довольно много развитых стран сталкиваются с этой проблемой сегодня.

Однако, с другой стороны, если запретить иностранные представительства и ведение бизнеса через нерезидентов, это может сильно снизить инвестиционную привлекательность, и, в итоге, уменьшить товарно-денежный оборот в стране и негативно сказаться на её экономике в целом (то есть станет ещё хуже, чем было).

К примеру, согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ налоговая ставка к доходам, полученным в виде дивидендов, в РФ равна 0 %. Однако, данная ставка не применяется к иностранным организациям, включённым в «Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)», утверждённый приказом Минфина России от 13.11.2007 №108н. Сюда входят почти все офшорные зоны, а следовательно, дивиденды, получаемые российскими лицами, ведущими бизнес в РФ через представительства офшорных компаний, могут облагаться налогом (помимо уплачиваемых сумм на территории офшора).

Также государства (в том числе и на международном уровне) вводят меры, направленные на предотвращение и искоренение преступлений, связанных с отмыванием нелегальных доходов, иными злоупотреблениями офшорами. Так, Организация Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР / OECD) в целях борьбы с незаконным уклонением от налогов ведёт список юрисдикций (стран), отказывающихся от эффективного сотрудничества в сфере обмена информацией, касающейся налогообложения, предлагает соответствующие меры для эффективного обмена налоговой информацией между странами.

В частности, в 2016 году в Париже была заключена «Многосторонняя конвенция по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения», среди прочего, «поддерживающая пакет мер, разработанных в соответствии с Планом ОЭСР / «Группы двадцати» по BEPS». При этом, данный документ распространяется и на некоторые соглашения об избежании двойного налогообложения с участием Российской Федерации с 2021 года при определённых условиях.

Что касается «прозрачности» в отношении прибыли, получаемой резидентами РФ (конечными бенефициарами), то НК РФ установлено правило, согласно которому налогоплательщики – резиденты РФ должны самостоятельно сообщать (уведомительный порядок) о том, что они являются контролирующими лицами КИК и об участии в иностранных компаниях. С одной стороны, с учётом правил конфиденциальности в некоторых офшорных юрисдикциях, лица могут оставаться безнаказанными, долгое время не сообщая о том, что они контролируют КИК. С другой стороны, налоговые органы повсеместно налаживают взаимодействие с офшорными юрисдикциями, а также используют новейшие технологии, позволяющие отследить как весь «путь» товаров, работ, услуг, так и, в некоторых случаях, денежных средств. Соответственно, если налоговые органы обнаружат, что лицо своевременно не сообщило информацию / сообщило неполную, недостоверную информацию, они могут привлечь такое лицо к ответственности сразу за несколько налоговых правонарушений, а также доначислить неуплаченный налог за несколько прошедших лет (если лицо все эти годы уклонялось от уплаты налогов).

На основе выше сказанного можно сделать вывод о том, что использовать офшорные компании становится всё сложнее и сложнее для легальной налоговой оптимизации и сохранения активов. В противостоянии между негласным правом бизнеса на оптимизацию расходов (в т.ч. в части уплаты налогов), а также на конфиденциальность и защиту активов и правом государства на получение дохода в виде налога от незаконно уклоняющихся от его уплаты, а также борьбой с отмыванием, побеждают «публичные» интересы – интересы государства.

Поэтому, прежде чем заниматься реструктуризацией бизнеса, его переводом в другие юрисдикции, советуем проконсультироваться с юристами, специализирующимися на такого рода структуризации, налоговой оптимизации бизнеса.